據(jù)悉，日前有媒體報道，阿里巴巴公司已經(jīng)取得了“雙十一”注冊商標(biāo)并授權(quán)旗下天貓使用，其近期致函多家媒體稱京東的廣告語使用了“雙十一”侵犯了其注冊商標(biāo)權(quán)。

　　而京東則回應(yīng)稱“雙十一”已經(jīng)成為全零售行業(yè)的節(jié)日，阿里注冊“雙十一”商標(biāo)是壟斷行為。其實不止京東，蘇寧、國美、亞馬遜等電商企業(yè)應(yīng)該也會受此影響。

　　下面是筆者的分析，不代表我司觀點：

　　一、阿里巴巴為什么在獲得商標(biāo)一年多才開始維權(quán)?

　　根據(jù)商標(biāo)局網(wǎng)站的檢索結(jié)果，阿里巴巴集團(tuán)獲得第35類廣告、替他人推銷等服務(wù)項目的“雙十一”注冊商標(biāo)的時間是2012年12月底，考慮到三個月公告期和商標(biāo)證打印時間的因素，其獲得商標(biāo)注冊證的具體時間應(yīng)該為2013年4至5月間。這個商標(biāo)如果要用，最早應(yīng)該在去年就可以維權(quán)了，為什么要拖一年多，到今年“雙十一”促銷前才用?

　　二、京東法律上有哪些反制“雙十一”商標(biāo)的措施?

　　從目前的進(jìn)展看，京東更傾向于從諷刺阿里壟斷“雙十一”的市場宣傳角度進(jìn)行反制，但實際法律上他們也是有很多武器的。

　　1. 正面進(jìn)攻，對“雙十一”商標(biāo)提起無效程序

　　《商標(biāo)法》第四十四條規(guī)定：已經(jīng)注冊的商標(biāo)，屬于通用名稱或描述性標(biāo)識的，其他單位或個人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起九個月內(nèi)做出決定。也就是說，如果京東向商評委討說法的，九個月就可以拿到初步結(jié)果，當(dāng)然，對商評委的評判不服的，后面還可以進(jìn)行行政訴訟。不過，對京東的無效申請，阿里巴巴也可以進(jìn)行抗辯：雖然雙十一是一個描述性商標(biāo)，但阿里巴巴通過自己的使用已經(jīng)使這個名稱具有了顯著性，因此應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。

　　2. 發(fā)送反通知函給媒體，告知不侵權(quán)

　　既然阿里巴巴可以給媒體發(fā)函告知京東侵權(quán)，京東也可以發(fā)反通知函告知不侵權(quán)。京東的理由可以是，京東對“雙十一”的使用是描述性的，就是特指11月11日進(jìn)行的促銷，因此是合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)。之前北京高院曾經(jīng)規(guī)定過構(gòu)成合理使用商標(biāo)標(biāo)識的三個要件：使用出于善意、不是作為自己商品的商標(biāo)使用、使用只是為了說明或者描述自己的商品。但即便京東目前的使用基本符合這些條件，問題是收到阿里巴巴通知函的不是法院而是媒體，他們對此事是否侵權(quán)可能并不清楚，因此，反通知函的效果其實還是取決于后續(xù)的溝通力度，這是對雙方市場部門執(zhí)行力的考驗。

　　3. 提起確認(rèn)不侵權(quán)之訴

　　京東可以向所在地法院提起訴訟，要求法院確認(rèn)其對“雙十一”的使用并不侵犯阿里巴巴公司的商標(biāo)權(quán)，如果有必要，還可以申請訴訟禁令，要求法院禁止阿里巴巴向媒體發(fā)送侵權(quán)通知函。當(dāng)然，這個技術(shù)上有點難度，但京東和阿里巴巴的商標(biāo)博弈本質(zhì)還是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的市場競爭，做得有想象力一點才符合互聯(lián)網(wǎng)的競爭特色。

　　最后，“雙十一”商標(biāo)之爭是一個很好的知識產(chǎn)權(quán)普法案件，衷心希望阿里和京東的知識產(chǎn)權(quán)同仁把握機(jī)會充分博弈，公平競爭，向中國乃至全世界的知識產(chǎn)權(quán)界展現(xiàn)自己的風(fēng)采。